精準(zhǔn)識別違規(guī)兼職取酬和以兼職取酬為名受賄

圖為庭審現(xiàn)場。成都市錦江區(qū)人民法院供圖

　　編者按

　　黨員干部和公職人員違規(guī)兼職取酬行為表現(xiàn)形式多樣，容易隱藏腐敗問題。在辦案實踐中需要精準(zhǔn)識別違規(guī)兼職取酬行為和以兼職取酬為名的受賄行為。本案中，秦某某退休后在企業(yè)兼職取酬共計105萬余元，上述行為怎樣定性？2009年至2017年，E物業(yè)公司負(fù)責(zé)人為感謝秦某某的職務(wù)行為，邀請秦某某在E物業(yè)公司“兼職”并發(fā)放“工資”共計38萬元，上述行為怎樣定性？違紀(jì)所得與犯罪所得如何處置？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。

　　特邀嘉賓

　　鄭蕓艷 四川省成都市錦江區(qū)紀(jì)委監(jiān)委干部監(jiān)督室主任

　　陳 寒 四川省成都市錦江區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任

　　陶金偉 四川省成都市錦江區(qū)人民檢察院第三檢察部一級檢察官

　　孫媛媛 四川省成都市錦江區(qū)人民法院刑事審判庭副庭長

　　基本案情：

　　秦某某，1978年8月加入中國共產(chǎn)黨，曾任A市B區(qū)原房產(chǎn)管理局物業(yè)管理科科長等職。2017年1月退休。

　　違反廉潔紀(jì)律。秦某某在退休后，未經(jīng)組織批準(zhǔn)，違規(guī)在企業(yè)兼職取酬共計105萬余元人民幣（幣種下同）。

　　受賄罪。2009年至2017年，秦某某利用擔(dān)任A市B區(qū)房產(chǎn)管理局物業(yè)管理科科長的職務(wù)便利，為相關(guān)單位和個人在辦理物業(yè)服務(wù)企業(yè)一級資質(zhì)、協(xié)調(diào)經(jīng)營業(yè)務(wù)等方面謀取利益，單獨或者與他人共同非法收受財物共計151.8萬元。其中秦某某實得126.8萬元。

　　查處過程：

　　【立案審查調(diào)查】2023年5月6日，A市B區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對秦某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。2023年5月11日，經(jīng)A市監(jiān)委批準(zhǔn)，對其采取留置措施。

　　【黨紀(jì)政務(wù)處分】2023年8月9日，經(jīng)B區(qū)紀(jì)委常委會會議研究決定，給予秦某某開除黨籍處分，按規(guī)定取消其退休待遇。

　　【移送審查起訴】2023年8月9日，B區(qū)監(jiān)委將秦某某涉嫌受賄罪一案移送B區(qū)人民檢察院審查起訴。

　　【提起公訴】2023年10月9日，B區(qū)人民檢察院以秦某某涉嫌受賄罪向B區(qū)人民法院提起公訴。

　　【一審判決】2023年12月14日，B區(qū)人民法院以秦某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年八個月，并處罰金二十五萬元。判決現(xiàn)已生效。

　　識破披著兼職取酬外衣的受賄行為

　　嘉賓：陶金偉 陳寒

　　事實：2009年下半年，B區(qū)H小區(qū)更換物業(yè)管理公司，秦某某向相關(guān)部門推薦E物業(yè)公司取得該小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。2009年至2017年，E物業(yè)公司負(fù)責(zé)人為感謝秦某某的幫助，邀請其在E物業(yè)公司“兼職”（秦某某未實際提供服務(wù)），以提供咨詢名義發(fā)放“工資”（月薪4000元），共計38萬元。2010年，B區(qū)M小區(qū)更換物業(yè)管理公司，秦某某向相關(guān)部門推薦F物業(yè)公司取得該小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。F物業(yè)公司負(fù)責(zé)人為感謝秦某某的幫助，2010年至2014年以提供咨詢名義給其發(fā)放“工資”（月薪4000元），共計16.8萬元。

　　根據(jù)刑法第三百八十五條規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。受賄行為的本質(zhì)是權(quán)錢交易。隨著經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，受賄衍生出多種形式，行賄人與受賄人往往以看似合法形式來掩蓋權(quán)錢交易的非法本質(zhì)，以達(dá)到逃避法律追究的目的，披著“兼職取酬”外衣收受管理和服務(wù)對象賄賂便是一種典型的表現(xiàn)形式。準(zhǔn)確區(qū)分黨員干部違規(guī)兼職取酬違紀(jì)行為與受賄犯罪，要看雙方是否存在基于職務(wù)行為的權(quán)錢交易；行為人是否真實地利用個人知識或技能為他人提供兼職勞務(wù)；領(lǐng)取的是不是與兼職行為等值的報酬，等等。

　　本案中，秦某某于2003年至2017年擔(dān)任B區(qū)房產(chǎn)管理局物業(yè)管理科科長，負(fù)責(zé)轄區(qū)物業(yè)公司指導(dǎo)監(jiān)督、物業(yè)公司資質(zhì)初審、小區(qū)物業(yè)招投標(biāo)備案等工作，秦某某利用上述職務(wù)便利，幫助E、F物業(yè)公司獲得小區(qū)的物業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)，E、F物業(yè)公司負(fù)責(zé)人分別安排財務(wù)人員以每月發(fā)放“工資”的方式給予秦某某好處費(fèi)。

　　從客觀上看，秦某某與E、F物業(yè)公司不存在真實聘用關(guān)系，也沒有向上述公司提供過任何知識或技能方面的服務(wù)，而是利用物業(yè)管理科科長的職務(wù)便利幫助E、F物業(yè)公司拿到了小區(qū)的物業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)，作為感謝，E、F物業(yè)公司負(fù)責(zé)人以每月發(fā)放“工資”的方式給秦某某好處費(fèi)，雙方存在明顯的權(quán)錢交易關(guān)系，秦某某領(lǐng)取的“工資”實際上是變相收受的賄賂，符合受賄罪的客觀要件。

　　從主觀上看，秦某某明知自己沒有為E、F物業(yè)公司提供過服務(wù)，知悉領(lǐng)取的“工資”是對方為了感謝其職務(wù)行為而給的物質(zhì)回報，具有收受賄賂的故意，而E、F物業(yè)公司相關(guān)負(fù)責(zé)人也證明其為了感謝秦某某的幫助，通過發(fā)放“工資”的方式給予對方好處，具有行賄故意。秦某某系借兼職取酬之名，行權(quán)錢交易之實，構(gòu)成受賄罪。

　　退休后在企業(yè)兼職取酬如何定性

　　嘉賓：鄭蕓艷 陳寒

　　事實：2017年1月秦某某退休，同年8月，其未經(jīng)組織批準(zhǔn)，分別在C、D、E三家物業(yè)公司違規(guī)兼職取酬，負(fù)責(zé)拓展相關(guān)物業(yè)管理業(yè)務(wù)和處理物業(yè)矛盾糾紛等事項。2017年至2023年，秦某某在三家物業(yè)公司共計獲得勞務(wù)報酬105萬余元。經(jīng)查，秦某某獲得的勞務(wù)報酬與其付出的勞務(wù)相當(dāng)，未超出同期相關(guān)公司其他員工所獲薪酬。

　　黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、公職人員退休后，雖無法直接行使公權(quán)力，但仍有一定影響力，黨紀(jì)國法對黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、公職人員退休后的兼職行為在程序和實體上進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)定，目的是防范公權(quán)力濫用。根據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》規(guī)定，黨員領(lǐng)導(dǎo)干部退（離）休后“違反有關(guān)規(guī)定”兼職（任職），屬于違反廉潔紀(jì)律的行為。有關(guān)規(guī)定包括2008年中央紀(jì)委、中央組織部《關(guān)于退出現(xiàn)職、接近或者達(dá)到退休年齡的黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職、任職有關(guān)問題的意見》、2013年中央組織部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》等。其中，《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》明確，對辭去公職或者退（離）休的黨政領(lǐng)導(dǎo)干部到企業(yè)兼職（任職）必須從嚴(yán)掌握、從嚴(yán)把關(guān)，確因工作需要到企業(yè)兼職（任職）的，應(yīng)當(dāng)按照干部管理權(quán)限嚴(yán)格審批。一是辭去公職或者退（離）休三年內(nèi)，不得到本人原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè)兼職（任職），也不得從事與原任職務(wù)管轄業(yè)務(wù)相關(guān)的營利性活動。二是辭去公職或者退（離）休三年內(nèi)，擬到本人原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍外的企業(yè)兼職（任職）的，必須由本人事先向其原所在單位黨委（黨組）報告，由擬兼職（任職）企業(yè)出具兼職（任職）理由說明材料，所在單位黨委（黨組）按規(guī)定審核并按照干部管理權(quán)限征得相應(yīng)的組織（人事）部門同意后，方可兼職（任職）。三是辭去公職或者退（離）休三年后到企業(yè)兼職（任職），應(yīng)由本人向其原所在單位黨委（黨組）報告，由擬兼職（任職）企業(yè)出具兼職（任職）理由說明材料，所在單位黨委（黨組）按規(guī)定審批并按照干部管理權(quán)限向相應(yīng)的組織（人事）部門備案。

　　值得注意的是，實踐中，有些黨員干部在職期間為相關(guān)企業(yè)謀利，約定在退（離）休后到企業(yè)“兼職（任職）”以兌現(xiàn)好處，如果該黨員干部不存在實質(zhì)兼職（任職）行為，或者兼職（任職）行為取得的薪酬明顯高于同期同職級標(biāo)準(zhǔn)薪酬，與利用職務(wù)便利為“兼職（任職）”單位謀利形成對價的，則構(gòu)成受賄。

　　本案中，從客觀行為看，秦某某作為A市B區(qū)房產(chǎn)管理局物業(yè)管理科科長，C、D、E三家物業(yè)公司經(jīng)營注冊地均在B區(qū)，且在B區(qū)經(jīng)營管理多個住宅小區(qū)，系秦某某的管理和服務(wù)對象。2017年8月，秦某某退休7個月后便在原任職轄區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的物業(yè)公司兼職取酬，其行為違反了退（離）休三年內(nèi)不得到本人原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè)兼職（任職）的禁止性規(guī)定。經(jīng)查，秦某某退休后在C、D、E三家物業(yè)公司工作時，受到相關(guān)公司的管理制度約束，實際到現(xiàn)場調(diào)解糾紛、提供政策咨詢服務(wù)等，付出了真實勞務(wù)，其獲得的薪酬也與付出的勞務(wù)相當(dāng)，未超過相關(guān)公司同期同職級員工的薪酬。

　　從主觀故意看，秦某某認(rèn)為其擔(dān)任物業(yè)管理科科長15年，積累了大量人脈，了解物業(yè)領(lǐng)域法規(guī)，退休后在原任職轄區(qū)相關(guān)物業(yè)公司兼職既能“發(fā)揮作用”，又能賺取薪酬。秦某某知悉上述兼職行為違反相關(guān)規(guī)定，因此未向組織報告。相關(guān)物業(yè)公司邀請秦某某工作，系因其擔(dān)任過物業(yè)管理行政部門的相關(guān)負(fù)責(zé)人，仍具有一定職務(wù)影響力，物業(yè)公司可以利用其影響力幫助協(xié)調(diào)政府部門關(guān)系，解決物業(yè)矛盾糾紛等。雙方對此心知肚明。綜上，秦某某退休后違反規(guī)定在原任職轄區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的物業(yè)企業(yè)兼職取酬，應(yīng)認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律。因其違紀(jì)行為發(fā)生在2017年至2023年，應(yīng)適用2018年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十六條規(guī)定“黨員領(lǐng)導(dǎo)干部離職或者退（離）休后違反有關(guān)規(guī)定接受原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)的聘任，或者個人從事與原任職務(wù)管轄業(yè)務(wù)相關(guān)的營利活動，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予留黨察看處分”予以處理。

　　規(guī)范處置違紀(jì)違法所得與犯罪所得

　　嘉賓：鄭蕓艷 孫媛媛

　　事實：2009年、2010年，秦某某先后幫助E、F兩家物業(yè)公司獲取其轄區(qū)住宅小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)經(jīng)營業(yè)務(wù)，收受感謝費(fèi)共計54.8萬元。2013年至2017年，秦某某為G公司在物業(yè)招投標(biāo)代理業(yè)務(wù)上提供幫助，該公司以“分紅”形式給予秦某某65萬元。2013年至2017年，秦某某接受李某某請托，伙同其他國家工作人員為物業(yè)公司辦理物業(yè)服務(wù)資質(zhì)，收受李某某好處費(fèi)32萬元，其中給予其他國家工作人員25萬元，秦某某實得7萬元。2017年至2023年，秦某某退休后在C、D、E三家物業(yè)公司兼職取酬，共計獲得105萬余元。

　　違紀(jì)所得與犯罪所得在實踐中應(yīng)予以區(qū)分。根據(jù)《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》規(guī)定，對于違紀(jì)行為所獲得的經(jīng)濟(jì)利益，應(yīng)當(dāng)收繳或者責(zé)令退賠。根據(jù)《中華人民共和國監(jiān)察法》規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查，對違法取得的財物，依法予以沒收、追繳或者責(zé)令退賠；對涉嫌犯罪取得的財物，應(yīng)當(dāng)隨案移送人民檢察院。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)釋義，對違紀(jì)違法所得及犯罪所得應(yīng)根據(jù)不同的情況采取相應(yīng)的方式。違反黨的紀(jì)律追究黨紀(jì)責(zé)任時，處置涉案財物的主要方式是收繳和責(zé)令退賠。職務(wù)違法追究法律責(zé)任時，處置涉案財物的方式是沒收、追繳和責(zé)令退賠。“沒收”是指將違法取得的財物強(qiáng)制收歸國有的行為，沒收的財物一律上繳國庫。“追繳”是指將違法取得的財物予以追回的行為，追繳的財物退回原所有人或者原持有人；依法不應(yīng)退回的，上繳國庫。“責(zé)令退賠”是指責(zé)令違法的公職人員將違法取得的財物予以歸還，或者違法取得的財物已經(jīng)被消耗、毀損的，用與之價值相當(dāng)?shù)呢斘镉枰再r償。責(zé)令退賠的財物直接退賠原所有人或者原持有人，無法退賠的，應(yīng)當(dāng)上繳國庫。對于犯罪所得，應(yīng)隨案移送檢察機(jī)關(guān)。

　　本案中，秦某某違規(guī)兼職取酬的105萬余元均為違紀(jì)所得，由行為人持有，應(yīng)由紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)予以收繳；其余126.8萬元均為犯罪所得，應(yīng)隨案移送檢察機(jī)關(guān)。

　　根據(jù)國家監(jiān)委與最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)和完善監(jiān)察執(zhí)法與刑事司法銜接機(jī)制的意見（試行）》相關(guān)規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)在辦理案件過程中，對涉案財物查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)制作清單，對作為證據(jù)使用的實物應(yīng)當(dāng)隨案移送；對于實物不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將清單、照片或者其他證明文件隨案移送。對于查封、扣押、凍結(jié)的涉案財物，應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)證據(jù)確定是被調(diào)查人違法所得或者犯罪所得，并分別由監(jiān)察機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)依法處置。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定，“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。”

　　本案中，秦某某采用三種方式收取賄款，一是直接收取賄賂；二是以“分紅”名義收??；三是通過領(lǐng)取“工資”的方式收取。雖然收取的方式多變，但秦某某既未與行賄人共同投資，也未向行賄人提供正常的勞務(wù)，上述款項本質(zhì)均是利用職務(wù)便利，為他人謀取利益后的受賄犯罪所得。秦某某收取賄賂后，用于日常開支，不存在孳息的情形。此外，秦某某在收取李某某行賄款32萬元后，將其中的25萬元交給同案犯，自己實得7萬元。同案犯的25萬元在其它案件中已上繳國庫，本案中，僅針對秦某某實際獲得的犯罪所得7萬元進(jìn)行追繳。綜上，秦某某受賄數(shù)額151.8萬元，實得126.8萬元，秦某某及其家屬退繳的126.8萬元均依法予以沒收。(記者 方弈霏）